Франшиза: когда нельзя взыскать убытки

Ключевое условие успешного рассмотрения искового заявления в суде – доказательство обоснованности требований. Если истец требует взыскать с ответчика сумму денег в качестве компенсации убытков, он должен обосновать свой расчет. В противном случае заявителю откажут в удовлетворении требований, плюс – он понесет судебные издержки.

В Арбитражный суд Приморского края поступило заявление от ООО «Пасьянс» к компании «ФирмаПрожект». Истец потребовал возместить убытки в размере 3 млн. руб. вследствие ненадлежащего исполнения ответчиком условий договора франчайзинга.

История взаимоотношений сторон

ООО «ФирмаПрожект» является правообладателем товарного знака сети мужских парикмахерских «FIRMA». Общество предоставило право пользования своим именем третьему лицу – ООО «Дон». По договору франчайзинга компания «Дон» открыла фирменную парикмахерскую с популярным имиджевым названием «FIRMA» и получила от правообладателя следующие бонусы:

• Коммерческие документы;
• Консультационное и техническое содействие;
• Бесплатное обучение мастеров салона;
• Право закупки материалов на выгодных условиях у имеющихся контрагентов.

В соответствии с договором, компания «ФирмаПрожект» должна вовремя уведомлять об изменениях условий договора, дизайна сети салонов, перечня услуг владельца товарного знака, ежегодно проводить обучение мастеров, оповещать об условиях использования франшизы.

В октябре 2018 г. компания «Дон» передача часть прав на товарный знак «ФирмаПрожект» ООО «Пасьянс». По вновь заключенному договору, истцу также была передана коммерческая информация, иные права с согласия ключевого правообладателя – ООО «ФирмаПрожект».

Что такое франшиза

Под франшизой понимаются отношения между двумя участниками договора, когда один из них получает от другого за плату право заниматься определенным видом предпринимательской деятельности. Получатель использует готовую бизнес-модель: пользуется технологией, материалами, брендом, ноу-хау правообладателя. В России для работы в рамках франчайзинга стороны заключают договор коммерческой концессии. Иными словами, неизвестная компания для успешной прибыльной деятельности «арендует» имя, стилистику оформления помещений, маркетинговые фишки крупного бренда. Чем конкретно разрешит правообладатель пользоваться и за какую плату – все это прописывается в концессионном договоре. Он может содержать как общие положения, так и подробное описание нюансов сотрудничества. Вознаграждение правообладателю выплачивается в виде единовременного отчисления (паушальный взнос), периодических отчислений, в виде процентов от выручки. Стороны могут договориться о покупке пользователем у правообладателя товаров, сырья, материалов.

Договор концессии может содержать мягкие условия: использование элементов бренда в определенной сфере без каких-либо нюансов. Наоборот, могут содержаться довольно жесткие условия применения товарного знака: необходимость точного соответствия планировки помещений, цветового оформления в соответствии с брендом, корпоративной одежды и поведения сотрудников принятым в договоре критериям.

По договору франчайзинга могут передаваться права на деловую репутацию, ноу-хау с указанием территории, срока использования, сферы деятельности. Такой договор может заключаться между юрлицами, ИП.

Получив права от исключительного правообладателя, франчайзер может передавать их третьим лицам по договору субконцессии после согласования. Срок действия такого соглашения – не больше срока договора коммерческой концессии. Если последний признается недействительным, то такой же статус обретут и договора субконцессии, заключенные на его основе.
Если договор концессии расторгается раньше срока, обязательства вторичного правообладателя переходят к франчайзеру по его соглашению. Такой же порядок действует в отношении договоров, принятых между сторонами на бессрочный срок. Если по вине вторичных пользователей правообладатель понес убытки, то у первичного пользователя правами на товарный знак появляется субсидиарная ответственность. Договор коммерческой субконцессии заключается в том же порядке, что и договор концессии.

Ограничения по договору концессии

Как следует из ст. 1033 ГК, правообладатель может отказать потенциальному пользователю в предоставлении прав на товарный знак, если аналогичная деятельность уже оказывается на определенной территории. Поэтому местоположение коммерческих помещений должно согласоваться с правообладателем.

Кроме того, франчайзер не должен конкурировать с правообладателем в пределах конкретной территории. Он обязан оказывать услуги по стоимости, определенной правообладателем, без использования товарных знаков конкурирующих организаций.

Франшиза МП «FIRMA»

«FIRMA» - сеть мужских парикмахерских в стране и СНГ. Барбершопы отличает качественный сервис, приветливая, приятная атмосфера как фишка бренда. Ножницы, машинки и бритвы исключительно в руках опытных мастеров, которые регулярно проходят курсы повышения квалификации, мастер-классы, участвуют в конкурсах на мастерство. В каждой «FIRME» оказывают услуги стрижки, укладки волос, бороды, усов, тонировки. Перед процедурой обязательно выполняется подбор подходящей клиенту стрижки.
  
Компания «FIRMA» предлагает открыть дело по франчайзингу, с которым прибыль будет расти на 37% каждый месяц. Средний доход составляет до 300 тыс. в месяц. Срок окупаемости франчайзов – от полугода до 9 месяцев. Компания научит партнеров не только правильно подбирать мастеров, но и управлять бизнес-процессами, выбирать и оформлять помещения. Маркетинговые фишки МП «FIRMA» гарантируют поток клиентов на 2 – 3 дня вперед. На запуск работы салона уйдет около полутора месяцев. Проверенная бизнес-модель способствует получению дохода вне сезонов и независимо от кризисов, санкций, скачков валют.

Права и обязанности по договору франчайзинга

В соответствии с положениями законодательства, организация или физлицо, которые понесли убытки, могут потребовать у виновного компенсацию.
Под убытком нужно считать расходы, которые понесло потерпевшее лицо, потеря либо порча имущества или неполученная выгода. При этом следует считать, что выгода могла бы быть получена при обычных условиях, но упущена из-за нарушения прав. Как следует из положений ст. 309 ГК РФ, условия договора его сторонам необходимо выполнять надлежащим образом. В п. 1 ст. 393 кодекса сказано, что должник обязан компенсировать контрагенту ущерб, который возник из-за невыполнения либо ненадлежащего выполнения условий договора.

Ст. 1031 ГК предусмотрено: владелец неимущественных прав передает пользователю технические, коммерческие документы, прочие сведения для реализации прав, полученных по договору франчайзинга. Кроме того, правообладатель обязан обучить пользователя, его сотрудников для деятельности в рамках использования франшизы.

По закону, правообладатель должен зарегистрировать факт передачи права применения франшизы пользователю, помогать ему по техническим и коммерческим вопросам, обучать и повышать квалификацию сотрудников пользователя, проверять качество работ, которые выполняются в рамках договора франшизы.

Ст. 1032 ГК предусматривает обязанности пользователя товарного знака. Он должен выполнять следующие требования:

• Размещать товарный знак франчайзера предусмотренным договором способом;
• Обеспечивать соответствие качества и полноты услуг этим же критериям аналогичных услуг, которые оказывает франчайзер;
• Работать в соответствии с порядком, установленным правообладателем, чтобы условия пользования товарным знаком соответствовали условиям, в которых работает сам правообладатель (требование касается экстерьера, интерьера помещений, цветового оформления, использования униформ);
• Оказывать все услуги, которые клиенты могли бы получить при непосредственном обращении к франчайзеру;
• Сохранять в тайне ноу-хау, коммерческую информацию исключительного обладателя прав на товарный знак;
• Обеспечивать нужное количество субконцессий, если это прописано в договоре.

Кроме того, пользователь обязан уведомлять клиентов понятным способом об использовании им товарного знака правообладателя.

Обязанности сторон спора

Как следует из п.1 ст. 65 АПК, стороны спора должны обосновывать свои требования, возражения, иные заявления в суде. В рассматриваемой ситуации компания «Пасьянс» потребовала возместить убытки в размере 3 млн руб., но не представила доказательства того, что ООО «ФирмаПрожект» не исполнила или исполнила неполно условия договора. Также истец не смог обосновать спорную сумму. Из-за этого суд усомнился в реальности размера ущерба и посчитал необоснованным вывод истца об образовании убытков из-за действий ответчика. Также не доказана возможность получения выгоды, если бы поведение другой стороны спора было иным.

При этом ответчик выполнил все свои обязательства: передал пользователю правами на товарный знак необходимые документы и сведения. Истец не принял все меры по получению упущенных средств и полному оказанию услуг парикмахерской. ООО «Пасьянс» представило копии договоров, платежных документов, но они не подтверждают расходы компании, связанные с действиями ответчика.
Таким образом, суд посчитал, что требования компании «Пасьянс» о взыскании убытков в размере 3 млн руб. являются необоснованными.

Победа над убытками франшизы

Покупка франшизы – это проявление готовности работать по чужим правилам. К сожалению, сегодня на рынке много компаний, которые сами еще не начали зарабатывать, а формируют свой денежный поток исключительно за счет пиара своего псевдобренда, продавая франшизу малоопытным людям.  В таком случае франшиза принесёт лишь убытки.

Но случаются и менее объяснимые ситуации, когда франшиза крупных, уверенно существующих в бизнесе компаний, становится убыточной. И мошенничество здесь ни при чём. Здесь нужно искать проблему не в бренде, а в работе франчайзи. И такую работу нужно проводить молниеносно, пока бизнес не стал причиной банкротства.

Подготовка к рывку

В стабильной работе и прибыли заинтересованы обе стороны – и франчайзер, и франчайзи. На момент покупки «условий работы» в договоре отражаются конкретные правила использования бренда. Чтобы прийти к соглашению по изменениям этих правил, нужно выяснить причину снижения или полного отсутствия дохода.

Выборка ограничений:

• выясняем требования владельца франшизы к проведению рекламных компаний в регионе присутствия убыточной франшизы;
• рассматриваем ограничения по привлечению к бизнесу сторонних компаний-партнеров;
• изучаем правила формирования ценовой политики.

Это три основных фактора, которые могут влиять на получение бизнесом прибыли. В случае, когда франчайзер готов вносить корректировки в договор о сотрудничестве, нужно грамотно аргументировать свое предложение. Для этого по порядку:

Изменение рекламной кампании или правил публикации рекламных материалов – сильный шаг в сторону корректировки ЦА. Первое, что нужно сделать перед изменениями: составить портрет новой целевой аудитории.

Пояснение на примере:

Условная сеть хот-догов «Картофан & сосисон» проводила аналитику продаж в центральных районах крупных городов, в парковых зонах. Портрет их покупателя выглядел так:

80% продаж приходилось на мужчин и женщин возрастом от 40 лет. Предпочтения в товаре: классический хот-дог и дополнительная опция «+ картофель».  В 63% случаев клиент покупал горячий чай с сахаром. Пик посещаемости выпадал на 16.30 – 18.00.

На момент исследования Сеть размещала свои точки продаж в 8 городах. И статистика примерно везде совпадала. Исходя из этого, организаторы бизнеса прописывают в соглашении по использованию франшизы что-то вроде: «Промо-акции проводить с 16.00 по субботам и воскресеньям. Листовки раздавать взрослым семейным парам, и т.д…» То есть в правила «заталкивают» аналитику в сухом виде. А это может быть сильнейшей ошибкой. Для того, чтобы увидеть ошибку в таком подходе, приведем выдуманный, но более чем возможный в реальности пример. Новая точка киоска с хот-догами установлена в одном из крупных городов ЮФО. Ближайшее административное здание – сельскохозяйственный колледж.

Имея такие исходные данные, можно не описывать портрет ЦА данной точки, а сразу переходить к предложениям франчайзеру:

1. Изменить возраст портрета с 40 до 20 лет;
2. Время проведения акций с 17 на 12 (обеденное время у студентов);
3. Акции проводить в будни, когда студенты на учебе;
4. Вместо горячего чая (как в северных городах) в акцию включать холодные напитки.

Такие аргументы нельзя будет разрушить. И это первый шаг на пути к получению прибыли. Рассмотрим второй шаг.

Привлечение компаний-партнеров. Делать бизнес сообща – правильное решение в большинстве случаев. Франшизу зачастую покупают с целью сэкономить на развитии бренда, но без дополнительных вложений бизнес перейдет в режим стагнации и успех придет очень нескоро. Если нет живых денег, можно привлечь к реализации своих товаров/услуг компании смежных видов деятельности. Продолжим рассматривать решения на примере хот-догов.

Выгодный союз:

Для увеличения спроса на продукт нужно выполнить программу минимум: сократить путь от места продажи до клиента, создать привлекательный образ товара (имидж). Вариант реализации идеи:

1. Привлечь общепит колледжа для комбинирования меню. В совокупности с определенными блюдами предлагать свой товар.
2. Привлечь к распространению промо-акции студентов колледжа.
3. Предложить крупным предприятиям города использовать упаковочную продукцию с их символикой в своем бизнесе. Яркий пример – использование бесплатных пакетов с логотипом мерседеса в продуктовых магазинах.

Такие нехитрые манипуляции помогут повысить имидж и узнаваемость торговой марки.

Поскольку в приведенном примере изменился портрет покупателя товара, нужно пересмотреть цену на товар. Ранее продажи были сориентированы на людей со стабильным доходом. Сейчас ЦА изменилась – студенты, которые либо подрабатывают за небольшие деньги, либо вообще находятся на иждивении.

Альтернатива купюрам:

В случае, когда меняется ЦА, меняется и суть формирования цены. Нужно провести расчеты: при увеличении количества продаж втрое, а снижении цены на «-20%» от доходной части что повлечет за собой? Рост прибыли или снижение. При планировании новой ценовой политики так же нужно учитывать и оптимизацию средств. Если колледж закрыт в вечернее время, то может не имеет смысла жечь э/энергию допоздна и сократить рабочий день?  Итак, предполагаемые решения:

1. оптимизация затрат на обслуживание торговой точки, сокращение времени работы;
2. снижение цены (временные акции) для привлечения большего потока клиентов;

Единых рецептов для решения вопросов убытков не существует. Самое главное – уметь анализировать проблему и решать при непосредственном участии франчайзера. Аналитика и уверенность. Эти два инструмента помогут выйти на новый уровень. 

Долги и штрафы за нарушение договора франшизы

Индивидуальный предприниматель Храмов обратился к обществу «Ресторан Пиццы» (Domino’s Pizza), чтобы взыскать убытки в размере 27 млн. руб. Ранее ООО «Ресторан пиццы» и истец заключили договор франшизы на открытие пиццерии под брендом Domino’s Pizza. Однако общество после заключения соглашения увеличила капитальные затраты, мотивировав ростом цен на основное сырье и оборудование. Это и стало поводом для обращения предпринимателя в суд.

Однако при рассмотрении дела в первой инстанции компания «Ресторан Пиццы» предъявила встречный иск к Храмову, потребовав вернуть долг и выплатить пени на 3 млн. руб. Судебный орган встал на сторону общества и вынес решение – обязать предпринимателя выплатить сумму. Однако ИП не согласен с решением и намерен добиться правды во второй инстанции.

По сообщению ответчика, ситуация сложилась из-за недоразумений и нежелания предпринимателя решить вопрос мирным путем вне судебного разбирательства.

История конфликта

Спор между сторонами возник в 2018 году. ИП Храмов по договору франшизы открыл пиццерию по концепции Domino’s Pizza. Через непродолжительное время владелец товарного знака в одностороннем порядке отказался от договорных обязательств. Причина в том, что истец вовремя не выплачивал предусмотренные договором суммы. При этом предприниматель не смог получить прибыль со сделки: его средства были потрачены на непредусмотренные договором расходы на дорогостоящее оборудование, программное обеспечение, консультирование.

Программа развития франчайзи компании предполагала, что открытие одной пиццерии будет стоить 15 млн. руб. Срок окупаемости – 2 года. Но на каждом этапе реализации совместного проекта ООО «Ресторан Пиццы» увеличивала статьи и суммы расходов. Вместо 15 млн. руб. ИП Храмову пришлось потратить 20 млн. руб. Согласно договору, франчайзи, т.е. предприниматель, должен был отчислять регулярные выплаты ответчику:

Названные выплаты являются обязательными. В случае невыплат у ИП образуются долг и пени за пользование чужими средствами.

Изучив материалы дела, суд пришел к выводу, что увеличение капитальных затрат со стороны франчайзера является обоснованным. Так как из-за несогласия с новыми суммами предприниматель не платил регулярные выплаты, то у него образовались долг и пени в 3 млн. руб. На этом основании суд обязал истца выплатить обществу сумму.

Взаимодействия сторон

В данном случае ООО «Ресторан Пиццы» является собственником результатов интеллектуальной деятельности: товарного знака, бренда Domino’s Pizza, дизайна оформления, рецептов. Право пользования ими компания передала предпринимателю по договору франшизы. Смысл такого партнерства заключается в получении франчайзером прибыли от франшизной сети. Франчайзи при этом не тратятся на раскрутку своего бренда, но пользуются готовым, узнаваемым, который выбирают потребители. Франчайзи пользуются всем, на что дает разрешение владелец бренда: концепцией торговли, униформой, рецептурой, программным обеспечением и т.д.

Нельзя думать, что франчайзер только получает прибыль. У него также есть обязанности на время действия договора:

При ведении бизнеса по франшизе франчайзи ставится в очень жесткие рамки, за которые нельзя выходить. В противном случае владелец бренда может применить штрафные санкции. Что дает работа по франшизе начинающему бизнесмену? Многое:

В данном случае ООО «Ресторан Пиццы» предоставило ИП полный комплект инструментов для ведения бизнеса, начиная от стиля оформления помещений и заканчивая установкой оборудования, постоянной консультативной помощью. Согласно подписанным сторонами актам приема-сдачи работ ИП Храмов получил все необходимое от владельца бренда для открытия и ведения бизнеса. Франчайзеру только оставалось вовремя вносить плату, что сделано не было. Доказательств обратного истец суду представить не смог. На этом основании суд вынес решение – отказать ИП.

Начинающему бизнесмену, который принял решение открывать дело по франшизе, важно помнить, что договорные условия обязательны к исполнению. Следует изначально внимательно изучить условия партнерства, прежде чем вступать в сделку. В противном случае штрафные санкции неизбежны. 

Долги и пени вследствие нарушения сроков и условий соглашения будут взысканы через суд. 

Вопрос-ответ