К нам обратилась юридическая компания, представляющая интересы владельца товарных знаков, для определения ставок роялти. Цель оценки – определение рыночных ставок роялти для обоснования их размера. Отчет об оценке в данном случае является не обязательным, но сильно поможет компании при налоговой проверке. Почему это важно? Читайте в этом кейсе.
Какие могут быть вопросы к размеру роялти и зачем нужна оценка?
Завышение ставок роялти:
-
Лицензионный договор, составленный между взаимозависимыми компаниями, может навести налоговые органы на мысль об уходе от налогов, пример – Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2023 № 17АП-8054/2023-АК по делу № А60-34102/2022.
-
Лицензионный договор, заключенный с иностранной компанией, с которой заключено соглашение об избежание двойного налогообложения, также приведёт налоговые органы к мысли об уходе от налогов, пример – Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2022 № 09АП-7243/2022 по делу № А40-113102/2021.
В обоих случаях расходы на выплату роялти являются экономически необоснованными (завышенными). Поэтому основным обвинением со стороны налоговой стало – занижение базы по налогу на прибыль. В итоге это привело к доначислению налогов, а также пеней и штрафов. Рекомендуем ознакомиться с вышеприведенными делами, чтобы понимать:
-
Каким образом налоговая инспекция устанавливает взаимозависимость компаний?
-
Существует ли срок исковой давности в 3 года?
-
Что является подтверждением развития бренда правообладателем?
-
Какие расходы можно зачесть для расчета налога на прибыль?
Занижение ставок роялти:
-
Также, обвинение может быть и в занижении ставки роялти, что ведет к убыткам владельца. Такие случаи более редкие, но все же есть., пример – Постановление Суда по интеллектуальным правам от 24.08.2022 по делу № А40-127011/2018. В подобных делах могут возникать корпоративные споры.
Риском является то, что изначально заниженный размер роялти может быть в будущем оспорен, а убытки придется возмещать лицензиату.
А когда проводится независимая оценка, то риски на себя берет оценщик. Заказчик получает Отчет об оценке – официальный документ, составляемый в соответствии с ФЗ №135 и ФСО I-VI, XI, которые описывают последовательный процесс исследования, расчетов и обоснования стоимости. В любых сделках с имуществом, где фигурирует стоимость имущества, если эта стоимость определена оценщиком, то и ответственность за неё будет нести оценщик. Стороны сделки снимают с себя данный риск.
Знакомство с объектами оценки
На начальном этапе мы запросили:
- номера товарных знаков;
получив их, мы ознакомились с имеющейся информацией о товарных знаках в Роспатенте: уточнили правообладателя, проверили наличие обременений, дату регистрации товарных знака и оставшийся срок действия, перечень товаров и услуг, на которые распространяет действие ТЗ.
- основные условия предполагаемого к заключению лицензионного договора;
исходя из этой информации мы формируем представление о том, что именно получит лицензиат в результате сделки - способы использования товарных знаков (какие группы товаров может выпускать/продавать лицензиат), ограничения по географии (в каких регионах страны лицензиат может выпускать/продавать товары с использованием товарного знака), срок на который товарный знак предоставляется в пользование.
- планируемая выручку по товарам (товарным группам), которые выпускаются под оцениваемыми товарными знаками;
это важно для понимания масштаба использования товарного знака, объема выпускаемой продукции, потенциальной узнаваемости товарного знака.
Обсуждаем условия
После того как подробнее познакомились с объектами и задачами, мы составили план дальнейших действий. Далее познакомили с ним заказчика, а также проинформировали о сроках и стоимости работ. Согласовали и подписали договор – запустили проект в работу.
Как и чем обосновывается размер роялти в Отчете об оценке?
Ранее мы изучили товарные знаки и сформировали представление о них, переходим к анализу рынка.
1) Проводится анализ рынка, в рамках которого используются товарные знаки
Мы изучили рынок, к которому относятся товары, выпускаемые под ТЗ. На этапе анализа рынка формируем представление:
- о текущей ситуации на рынке;
- об основных игроках - конкурирующих брендах, занимаемых ими позициях и распределении сегментов, объемов;
- о соотношении показателей товарных знаков, по которым необходимо рассчитать ставки роялти и конкурентов;
- рассматриваются перспективы рынка.
Сформировали объективное представление о позициях товарных знаков на рынке, потенциале рынка, мы перешли к расчетам.
2) Рассчитывается размер роялти
Расчеты мы проводили в рамках сравнительного подхода.
В странах, относимых к экономической категории «Развитые», информация о размерах роялти по сделкам является общедоступной. Например, сервис – royaltyrange.com, где информация предоставляется при условии наличия платной подписки. Положа руку на сердце скажем, что подписка не дешевая. Но она своих денег стоит.
В разных странах и отраслях стандартный формат выплат может быть разным, например:
- фиксированный размер, выраженный в денежных единицах;
- фиксированный размер % от выручки/прибыли;
- динамичный размер, в зависимости от объемов;
- фиксированный размер + % от выручки/прибыли.
Чтобы определить ставку роялти, необходимо учесть несколько групп факторов: правовые, экономические и зависимость участников сделки. Во всех группах присутствует по несколько факторов, всего до 20.
Приведем некоторые из них:
- эксклюзивность и сроки предоставления. Размер роялти может определяться для долгосрочного договора, а может для сезонной коллекции товаров;
- динамика продаж реализуемых под товарным знаком товаров/услуг;
- маржинальность – вклад товарных знаков в конечную прибыль в сравнении с конкурирующими брендами оказывает существенное влияние;
- география реализации и потенциал локальных рынков. Наибольшим спросом товары и услуги пользуются в естественных для них локациях, а размер локального рынка задает объемы;
- характерные для отрасли стандарты качества и контроля. Риски на рынке недорого текстиля и медицинского оборудования значительно отличаются;
- способность лицензиата влиять на продвижение товарного знака и увеличение доли рынка. Приобретение прав на индивидуализацию крупным игроком предполагает рост динамики выпуска и продаж, следовательно – рост доли рынка, а значит и увеличивает силу бренда.
Сложность заключается в том, что в России информация о ставках роялти по заключенным лицензионным договорам носит конфиденциальный характер и не публикуется. Исключение, когда ставка роялти все же может быть опубликована – судебные разбирательства, в таких случаях информация становится доступной. Ещё одним из источником являются публикуемые ежегодно для оценщиков данные рынка, с диапазоном ставок роялти по отраслям.
Итак, в нашем распоряжении были данные, ставшие публичными, и диапазоны ставок роялти по каждому из сегментов рынка с вариантом для индивидуализации «Товары» и «Услуги». Так как диапазон размера роялти может быть достаточно широкий, например – от 1% до 10% от выручки, т.е. разница в выплате может достигать 10 раз (зачастую разница не более чем в 2-3 раза), нам оставалось определить значение из диапазона и обосновать свой выбор.
Определив значения всех факторов для товарных знаков, мы произвели расчет и получили итоговый результат.
3) Оформляется Отчет об оценке
Составление Отчета об оценке может показаться со стороны формалистикой, однако, мы смотрим на это иначе – это наиболее ответственный момент в нашей работе. На данном этапе помимо соблюдения базовых ФЗ №135 и ФСО, необходимо раскрыть и объяснить проделанную работу, чтобы её результат был понятен и обоснован, а возможные вопросы исключены.
Что в итоге?
Клиент заключил лицензионный договор с величинами ставок роялти, определенные нами. Мы изучили все аспекты ставок, поэтому берем на себя ответственность и гарантируем их обоснованность. С момента предоставления данных для ознакомления с товарными знаками и подписания договора до готовности Отчета об оценке, прошло 5 рабочих дней.
